作者：姜愛民

項(xiàng)目融資常用于大型基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目，該融資模式最大的特點(diǎn)為融資方所依賴的主要還款來源是項(xiàng)目自身所產(chǎn)生的凈現(xiàn)金流，按照還款來源對未來現(xiàn)金流的依賴度區(qū)分為純項(xiàng)目融資（ Pure Project Financing）和有限追索的項(xiàng)目融資（ Limited Recourse Project Financing）。因此，融資方判斷項(xiàng)目可融資性時(shí)最為關(guān)注的因素就是項(xiàng)目未來現(xiàn)金流的充足性和穩(wěn)定性。現(xiàn)金流的充足性體現(xiàn)出項(xiàng)目具備經(jīng)濟(jì)性，即可在未來足額覆蓋項(xiàng)目自身的建造和運(yùn)營成本并覆蓋所需支付給融資方的本金和利息，并為投資人帶來合理投資收益。充足性的判斷通常是基于項(xiàng)目的財(cái)務(wù)測算。然而，穩(wěn)定性是充足性的根本基礎(chǔ)，只有在保證現(xiàn)金流穩(wěn)定性的基礎(chǔ)上，才能最終實(shí)現(xiàn)充足性。

合同結(jié)構(gòu)在項(xiàng)目融資中的重要性分析

基礎(chǔ)設(shè)施投資開發(fā)項(xiàng)目融資往往需在項(xiàng)目進(jìn)入建設(shè)期前完成，這意味著在融資關(guān)閉階段項(xiàng)目并沒有形成實(shí)質(zhì)資產(chǎn)，沒有實(shí)際的正常運(yùn)營現(xiàn)金流的產(chǎn)生。此時(shí)，融資方需要對未來現(xiàn)金流進(jìn)行判斷，而判斷的主要依據(jù)為項(xiàng)目的合同結(jié)構(gòu)，即項(xiàng)目公司與主要交易對手之間達(dá)成的一系列能夠保證項(xiàng)目成本和收益穩(wěn)定性的合同。

合同結(jié)構(gòu)如何能做到保證項(xiàng)目成本和收益的穩(wěn)定性？造成項(xiàng)目成本和收入不穩(wěn)定的原因是各種不確定性，而不確定性就是風(fēng)險(xiǎn)。項(xiàng)目公司通過搭建一個(gè)合理的合同結(jié)構(gòu)，與相關(guān)方簽訂一系列合同，將自身所面臨的風(fēng)險(xiǎn)實(shí)現(xiàn)盡可能地分?jǐn)偤涂刂?。一旦各?xiàng)風(fēng)險(xiǎn)得以合理管控，則項(xiàng)目公司未來發(fā)生的成本和取得的收益就會是有保證的。所以，合同結(jié)構(gòu)的搭建過程就是項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)的分配過程。

通常，融資方非常希望能盡可能地在項(xiàng)目前期參與到項(xiàng)目合同結(jié)構(gòu)的搭建過程中，以便能引導(dǎo)投資方搭建一個(gè)更合理的合同結(jié)構(gòu)。那么，怎樣的合同結(jié)構(gòu)對融資方而言是合理的結(jié)構(gòu)？融資方會從合同結(jié)構(gòu)整體出發(fā)來進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評估，一個(gè)合理的合同結(jié)構(gòu)應(yīng)是從整體出發(fā)去進(jìn)行各個(gè)合同的設(shè)計(jì)，使得風(fēng)險(xiǎn)在各個(gè)合同之間的分配做到以下三點(diǎn)：第一，每個(gè)重要風(fēng)險(xiǎn)能被分配給最優(yōu)能力最適合承擔(dān)該風(fēng)險(xiǎn)的項(xiàng)目交易方；第二，不能分配出去的剩余風(fēng)險(xiǎn)能被降低到投資人或者融資方能夠進(jìn)行接受并進(jìn)行審慎管理的水平；第三，各個(gè)合同之間的風(fēng)險(xiǎn)分配是相互勾稽并協(xié)調(diào)統(tǒng)一的。

綜上所述，可見在項(xiàng)目融資模式下，合同結(jié)構(gòu)決定了項(xiàng)目的整體風(fēng)險(xiǎn)程度，項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)程度決定了項(xiàng)目未來現(xiàn)金流的穩(wěn)定性，進(jìn)而決定了項(xiàng)目的可融資性?？梢哉f，合同結(jié)構(gòu)是融資方的核心關(guān)切。

合同結(jié)構(gòu)搭建的主要考量

從融資行角度來看，好的合同結(jié)構(gòu)是指能實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)合理分配和管理的結(jié)構(gòu)。為了能搭建好合同結(jié)構(gòu)，投資人首先需要做的是識別項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)。

一般基建項(xiàng)目投資人面臨的主要風(fēng)險(xiǎn)包括以下幾點(diǎn)。

一、東道國宏觀環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)

宏觀環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)一般是指項(xiàng)目所在國的政治、經(jīng)濟(jì)、社會文化和法律環(huán)境。宏觀環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)是私人投資方所不能控制的，若投資人無法通過市場上的保險(xiǎn)產(chǎn)品進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移，則這類風(fēng)險(xiǎn)常常在特許經(jīng)營協(xié)議或者政府擔(dān)保協(xié)議中是由政府方來承擔(dān)的。有時(shí)在一些經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)國家或政府抗風(fēng)險(xiǎn)能力弱的國家，宏觀風(fēng)險(xiǎn)也可以在項(xiàng)目構(gòu)建過程中安排由多邊融資機(jī)構(gòu)等政策性國際金融機(jī)構(gòu)來承擔(dān)。

對私人投資方來說，東道國宏觀環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)盡可能地通過不可抗力、政府方承諾和擔(dān)保等條款約定為政府方承擔(dān)。

二、資金風(fēng)險(xiǎn)/財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)

對投資人來說，投資基建項(xiàng)目的目的在于追求實(shí)現(xiàn)預(yù)期的投資收益率。通常，投資人除出具一部分自有資金外，還需要融入外部資金來投入項(xiàng)目中。若在投資周期內(nèi)，因自身財(cái)務(wù)能力、市場價(jià)格波動(dòng)（如匯率變動(dòng)）等各種原因出現(xiàn)項(xiàng)目無法實(shí)現(xiàn)融資、融資被取消或暫停、自有資本金不足、投資成本總體超支、運(yùn)營收入減少等問題，均會給投資人造成不同程度的財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，若短期內(nèi)無法解決，甚至可能造成給投資人帶來遠(yuǎn)超其實(shí)際已出資額的損失。

三、建設(shè)完工風(fēng)險(xiǎn)

建設(shè)完工風(fēng)險(xiǎn)是基建項(xiàng)目中最受關(guān)注的風(fēng)險(xiǎn)之一。一個(gè)項(xiàng)目若能按時(shí)、按價(jià)、按質(zhì)量約定來實(shí)現(xiàn)完工，順利進(jìn)入運(yùn)營期，意味著項(xiàng)目將正式開始產(chǎn)生正現(xiàn)金流，是投資周期中實(shí)現(xiàn)從無到有的一個(gè)絕對的轉(zhuǎn)折點(diǎn)。通常的做法是投資人將完工風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給一個(gè)有足夠經(jīng)驗(yàn)的承包商。

四、運(yùn)營風(fēng)險(xiǎn)

運(yùn)營風(fēng)險(xiǎn)是指在運(yùn)營期項(xiàng)目是否能滿足預(yù)期運(yùn)營指標(biāo)，實(shí)現(xiàn)預(yù)期的凈收益。常用的管理運(yùn)營風(fēng)險(xiǎn)的做法是投資人將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給一個(gè)有足夠經(jīng)驗(yàn)的運(yùn)營商。投資人在識別項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)以后，需考慮如何結(jié)合其他考慮因素，將識別出的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分類管理，通過與不同交易方簽署合同的方式來轉(zhuǎn)移分?jǐn)傦L(fēng)險(xiǎn)就是一種重要的風(fēng)險(xiǎn)管理手段。需要強(qiáng)調(diào)的是，是否要通過簽署合同的形式將風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行轉(zhuǎn)移，以及簽署怎樣的合同，與誰簽署合同等進(jìn)一步結(jié)構(gòu)安排，是需要投資人考結(jié)合其他影響因素進(jìn)行綜合考慮的，通常需考慮的主要影響因素包括以下6點(diǎn)。

1.特許經(jīng)營協(xié)議的約定

特許經(jīng)營協(xié)議是基建投資項(xiàng)目的頂層合同，項(xiàng)目公司必須按照特許經(jīng)營協(xié)議的要求來安排相關(guān)合同，如特許經(jīng)營協(xié)議要求投資人必須與具備某種資格的承包商簽署合同，則投資人別無它選，必須安排簽署相關(guān)合同。

2.東道國其他法律的限制

除了特許經(jīng)營協(xié)議外，投資人在考慮合同結(jié)構(gòu)的時(shí)候，必須考慮東道國的其他法律的要求，通常一國的公司法、投資法等都會有一定的限制性條款，需要充分了解這些限制，才能保證合同結(jié)構(gòu)的合法性。如投資人在考慮設(shè)置股東間合同安排的時(shí)候，需要充分考慮公司法的要求。

3.股東的利益訴求

項(xiàng)目公司股東是項(xiàng)目的發(fā)起人，是推動(dòng)項(xiàng)目向前的決定性因素，股東的利益訴求需要在合同結(jié)構(gòu)的安排里被充分體現(xiàn)。如股東認(rèn)為自身具備風(fēng)險(xiǎn)承受能力，可以不通過合同的形式來轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)，以便能保證其預(yù)期收益的實(shí)現(xiàn)。

4.稅務(wù)優(yōu)化的可能性

作為投資人，盡可能地提高項(xiàng)目的經(jīng)濟(jì)性是其必然追求的目標(biāo)。為提高項(xiàng)目經(jīng)濟(jì)性，需盡可能地減少支出，增加凈利潤。于是，稅務(wù)籌劃的作用顯得格外重要，通過稅務(wù)籌劃，投資人可以合法節(jié)約稅收成本。有時(shí)候，好的稅務(wù)籌劃方案可以為投資人帶來的利益是巨大的，以至于投資人無論如何不可能放棄該方案，必須基于稅收優(yōu)化方案來搭建合同結(jié)構(gòu)。

項(xiàng)目公司的稅務(wù)籌劃工作對合同結(jié)構(gòu)方案的選擇具有重要指導(dǎo)作用。通過分析不同合同結(jié)構(gòu)下的涉稅影響，可以在稅務(wù)成本角度定量地得出不同合同結(jié)構(gòu)方案帶來的影響，并可以對不同方案進(jìn)行優(yōu)劣排序。基于該排序，再結(jié)合其它考慮，投資人就可以安排最優(yōu)交易結(jié)構(gòu)。

5.可融資性標(biāo)準(zhǔn)

除了股東出資外，項(xiàng)目建設(shè)資金的另一個(gè)來源是融資方的貸款，融資銀行會有一系列的可融資性標(biāo)準(zhǔn)，尤其是在合同結(jié)構(gòu)方面，純項(xiàng)目融資的模式下，融資方可能會提出必須要通過合同將所有建設(shè)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行轉(zhuǎn)移的標(biāo)準(zhǔn)，這種情況下要充分考慮融資行的要求。

6.承包商等其他相關(guān)方的合作訴求

項(xiàng)目公司的合同安排是需要與不同交易方協(xié)商確定的，并不是投資方單向可以決定的，所以交易對手的合作訴求也需要被充分考量并納入結(jié)構(gòu)安排中。舉例而言，有的承包商要求進(jìn)行合同離岸和在岸的拆分，以使其稅收成本降低，有時(shí)這種安排可能只會給承包商帶來利益，不會給投資人帶來實(shí)際利益，但投資人也應(yīng)許充分尊重承包商的訴求，在不影響自身實(shí)際利益的情況下予以安排。

案例：南美某交通項(xiàng)目的合同結(jié)構(gòu)搭建

該項(xiàng)目是一個(gè)涵蓋投資、融資、設(shè)計(jì)、建設(shè)、運(yùn)營的公私合營項(xiàng)目。項(xiàng)目通過公開招標(biāo)流程進(jìn)行的，中標(biāo)者獲得項(xiàng)目的開發(fā)權(quán)并與政府方簽署特許經(jīng)營協(xié)議。以下將結(jié)合第二章的主要考量來分析該項(xiàng)目發(fā)起人在項(xiàng)目投資準(zhǔn)備期間對項(xiàng)目合同結(jié)構(gòu)的具體安排。

一、特許經(jīng)營協(xié)議的約定

根據(jù)特許經(jīng)營協(xié)議的要求，項(xiàng)目公司必須在一定期限內(nèi)針對項(xiàng)目從第三方金融機(jī)構(gòu)取得融資。同時(shí)，項(xiàng)目公司必須與具備資質(zhì)的運(yùn)營商簽訂運(yùn)維協(xié)議，除非項(xiàng)目公司的股東之一具備政府方認(rèn)可的運(yùn)營資質(zhì)。投資人需要明確考慮的是項(xiàng)目公司必須與金融機(jī)構(gòu)簽署融資協(xié)議，且有了非常明確的目的，即要保證項(xiàng)目總體合同結(jié)構(gòu)安排符合潛在融資方的可融資性要求，以便實(shí)現(xiàn)特許經(jīng)營協(xié)議的要求。在運(yùn)營期合同安排上，項(xiàng)目公司具有一定的選擇余地，可以考慮不同方案下的影響。

二、股東的利益訴求

該項(xiàng)目股東自身是全球知名的軌道交通領(lǐng)域的總承包商，其對項(xiàng)目建設(shè)具備足夠的能力和經(jīng)驗(yàn)，對建設(shè)風(fēng)險(xiǎn)的管理有足夠信心，希望可以由股東來承擔(dān)建設(shè)工作。針對運(yùn)營期工作，在投標(biāo)時(shí)就已經(jīng)使用了另一家運(yùn)營商公司的資質(zhì)，也就是股東自身的運(yùn)營資質(zhì)是難以滿足政府方招標(biāo)要求的，故股東希望與運(yùn)營商公司達(dá)成深度合作，以幫助其實(shí)現(xiàn)運(yùn)營目標(biāo)，收到所有運(yùn)營期預(yù)期收入。

于是，對項(xiàng)目公司而言，在考慮建設(shè)期合同結(jié)構(gòu)的時(shí)候，可以有三個(gè)選擇方案。第一個(gè)方案是自營方案，即不簽訂合同，由項(xiàng)目公司自行建設(shè)，建設(shè)管理團(tuán)隊(duì)由股東公司人員組成；第二個(gè)方案是總承包方案，項(xiàng)目公司與母公司簽訂建造合同，由母公司承擔(dān)建設(shè)完工風(fēng)險(xiǎn)；第三個(gè)方案是平行分包方案，即項(xiàng)目公司將總體建設(shè)工作進(jìn)行拆分，可拆分為設(shè)計(jì)工作、采購工作、土建工作等部分，并將各部分工作分別平行分包給包括母公司在內(nèi)的多個(gè)承包商。

其次，在考慮運(yùn)營期合同結(jié)構(gòu)的時(shí)候，也至少有兩個(gè)選擇方案。第一個(gè)方案是自營方案，即不簽訂合同，由項(xiàng)目公司自行負(fù)責(zé)運(yùn)營工作，但需要運(yùn)營商公司成為項(xiàng)目公司的股東之一，以保證滿足特許經(jīng)營協(xié)議的要求；第二個(gè)方案是總承包方案，即項(xiàng)目公司與具備運(yùn)營資質(zhì)的運(yùn)營商簽訂總運(yùn)維合同，將運(yùn)維期風(fēng)險(xiǎn)完全轉(zhuǎn)移給某個(gè)運(yùn)營商。

三、稅務(wù)優(yōu)化的可能性

該東道國總體稅制相對復(fù)雜，有著較為復(fù)雜的預(yù)提稅扣繳機(jī)制、清繳要求等，對新入市場的投資人來說挑戰(zhàn)很大，故項(xiàng)目稅務(wù)籌劃工作對項(xiàng)目公司的影響巨大，從股東出資結(jié)構(gòu)到分包合同結(jié)構(gòu)都要基于稅務(wù)分析進(jìn)行決定。在該案例下，存在的稅務(wù)優(yōu)化具體情況如下文所述。

1.股東出資層面

根據(jù)東道國稅收相關(guān)法律法規(guī)，若股東以股本形式（Share Capital）進(jìn)行投資款的注入，則最終分紅的有效稅率是37%，而在股東貸款（Shareholder Loan）注資形式下，股息的有效稅率是25%，且還本付息支出可抵扣項(xiàng)目公司在該國的所得稅稅基，故股東貸款形式更具稅負(fù)優(yōu)勢。

所以，對股東而言，一個(gè)更合理的出資結(jié)構(gòu)為：以股東貸款 +股本金相結(jié)合的形式來登記股東出資款。股東應(yīng)在項(xiàng)目財(cái)務(wù)測算指標(biāo)允許的范圍內(nèi)，盡可能地提高股東貸款的比例，安排項(xiàng)目公司與股東公司簽署貸款協(xié)議，按照股東貸款協(xié)議的約定向股東進(jìn)行付息，并約定在項(xiàng)目公司有結(jié)余現(xiàn)金流的時(shí)候靈活地向股東償還本金。

2.融資層面

根據(jù)東道國稅收相關(guān)法律法規(guī)，如若融資行所在國家或地區(qū)是與該國簽訂有雙邊稅收協(xié)定的國家和地區(qū)，則該融資行為項(xiàng)目提供的融資可適用稅收協(xié)定中的優(yōu)惠匯率，如較低的利息預(yù)提稅稅率等。一般情況下，多邊金融機(jī)構(gòu)為該國項(xiàng)目進(jìn)行的融資不需要繳納所得預(yù)提稅、利息預(yù)提稅等，故對項(xiàng)目公司而言，選擇由多邊金融機(jī)構(gòu)來為項(xiàng)目提供融資，從稅務(wù)成本角度，是一個(gè)較優(yōu)的選擇，可大大減少融資相關(guān)稅費(fèi)成本。

3.建設(shè)工作層面

一般境外投資項(xiàng)目從建設(shè)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移和控制的角度，會選擇由項(xiàng)目公司與EPC總承包商簽署總體交鑰匙的EPC合同。但鑒于東道國的增值稅和預(yù)提所得稅的稅率較高，若將設(shè)計(jì)、采購和建設(shè)等內(nèi)容全部納入一個(gè)合同中，則項(xiàng)目公司需要就一個(gè)大的合同金額進(jìn)行增值稅和預(yù)提所得稅的支付。

為了能節(jié)省總體稅負(fù)，項(xiàng)目公司的一個(gè)合理選擇是分拆大EPC合同為3個(gè)合同，分別是設(shè)計(jì)合同、機(jī)車采購合同、其他設(shè)備采購和建造合同。這里最重要的是將機(jī)車采購部分單獨(dú)拆為一個(gè)合同，因?yàn)楦鶕?jù)東道國稅法，若由項(xiàng)目公司直接作為機(jī)車采購方，則可能適用于該國的稅收優(yōu)惠政策，可以獲得免繳增值稅以及減免所得稅方面的優(yōu)惠。

針對設(shè)計(jì)合同和建造合同，由于存在預(yù)提稅稅負(fù)，故應(yīng)盡可能安排由項(xiàng)目公司與東道國注冊實(shí)體進(jìn)行合同簽署。故可以安排EPC承包商和設(shè)計(jì)承包商分別在東道國注冊成立公司并與項(xiàng)目公司簽署相關(guān)合同，從而使得設(shè)計(jì)合同適用的所得稅預(yù)提稅率降到6%，建造合同適用的所得預(yù)提稅稅率降到2.5%左右。

4.運(yùn)營工作層面

根據(jù)東道國稅收相關(guān)法律法規(guī)，若項(xiàng)目公司與任何一家運(yùn)營服務(wù)商簽署運(yùn)維合同，則需支付以合同額為稅基的增值稅，稅率為1 9%；且若該運(yùn)營商是在東道國注冊運(yùn)營的實(shí)體，則項(xiàng)目公司需代扣代繳運(yùn)營合同總額11%的預(yù)提所得稅，以及其他因簽署運(yùn)營合同而產(chǎn)生的金融交易稅等層級稅。

所以，從稅務(wù)角度，一個(gè)更優(yōu)的方案為：吸引具備運(yùn)營資質(zhì)的運(yùn)營商公司作為項(xiàng)目公司的股東之一，從而項(xiàng)目公司可以不簽署運(yùn)營協(xié)議，進(jìn)而可避免上述因簽署運(yùn)營合同而產(chǎn)生的高額稅負(fù)。

四、可融資性標(biāo)準(zhǔn)

南美許多市場有著較為成熟的基建項(xiàng)目投資制度和操作模式，該項(xiàng)目所在市場亦是如此，項(xiàng)目融資模式在該市場是較為常見的模式。而在項(xiàng)目融資模式下，通常融資方的要求是項(xiàng)目公司應(yīng)將主要風(fēng)險(xiǎn)通過合同的形式轉(zhuǎn)移給有能力的交易方，若項(xiàng)目存在平行分包的情況，則意味著項(xiàng)目的建設(shè)完工風(fēng)險(xiǎn)被拆分，接口風(fēng)險(xiǎn)較大，容易出現(xiàn)各承包商互相推諉難以界定責(zé)任的情況。

這種情形下，融資方一般更愿意有一個(gè)單一主體能承擔(dān)起項(xiàng)目的所有建設(shè)責(zé)任。在該項(xiàng)目中，由于股東公司愿意自行承擔(dān)建設(shè)風(fēng)險(xiǎn)，且處于稅務(wù)籌劃的角度需拆分合同，故可以安排各分包商簽署接口協(xié)議，由股東公司在接口協(xié)議中承擔(dān)起全部建設(shè)風(fēng)險(xiǎn)，詳見前頁圖1所示。

通常多邊金融機(jī)構(gòu)十分重視項(xiàng)目的社會和環(huán)境影響，在考慮各項(xiàng)工作的合作對象時(shí)，項(xiàng)目公司應(yīng)審慎關(guān)注合作方的社會責(zé)任履行情況等因素。

五、承包商等其他相關(guān)方的合作訴求

在項(xiàng)目中，因?yàn)榇嬖谠O(shè)計(jì)、機(jī)車采購以及其他建造內(nèi)容等3個(gè)合同的拆分情況，會使得不同承包商之間存在責(zé)任義務(wù)的接口問題。為厘清自身責(zé)任，設(shè)計(jì)承包商和機(jī)車承包商要求項(xiàng)目公司對其工作內(nèi)容進(jìn)行嚴(yán)格界定和劃分，對接口事項(xiàng)進(jìn)行詳細(xì)列述。此時(shí)，需要在各個(gè)相關(guān)協(xié)議中對承包商的訴求進(jìn)行適當(dāng)反映。綜合考量以上因素后，該項(xiàng)目公司所搭建的最終合同結(jié)構(gòu)如圖2所示。

總而言之，該合同結(jié)構(gòu)是在考慮政府方、股東方、融資方以及承包商等各個(gè)利益相關(guān)方的訴求之后，結(jié)合稅務(wù)籌劃的方案建議，并考慮實(shí)際可操作性基礎(chǔ)上進(jìn)行最終確定的。